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干股是否合法?如何保护干股持有人的权益2017-12-15
案例

? ? ? ? 甲、乙、丙三人商量,打算共同开个咨询公司,由甲全额投资,乙和丙无需投资而负责经营,可占干股。三者的股权为:甲占70%,乙占20%,丙占10%。口头商议后,乙方为了维护自己的律师咨询,应当如何为操作才能最大保护乙方的利益?同时提出如下内容:经营及财务运作单独建立财务账,转款专用,按财务制度日结月结;每月由会计公布收支及账目明细表,财务报表每月每股东人手一份;分区公历每年一次,年利润留取一定的现金(不得高于年利润的10%)为下一妮娜杜的流动资金。剩余的作为年利润由会计列出财务明细表,按股东比例现场支付


法理分析

? ? 由于种种因素,投资与经营往往会分离,有的人虽有资金但无精力经营或不懂该行业而不参与经营,而有的人虽无资金但可提供技术或投入精力去经营。这样的话,就会出现上述情况。

1、究竟采取何种组织形式

? ? 设立有限公司还是合伙还是个体户或独资企业?Ⅰ个体工商户或个人独资企业
以甲的名义申请个体工商户或个人独资企业,而甲乙丙三个人签订一个合伙协议,将上述内容写清楚。采取这种方式的最大优点是税负较轻且简单,但个体户或个人独资企业是承担无限责任;另外三方签订的合伙协议,对于三方之间是有效的,但当该个体户或个人独资企业对外承担其他债务时,乙方或丙方拿出该合伙协议称该个体户或个人独资企业即投资公司属三个人所有的主张得不到法律的支持。合伙企业的方式甲乙丙三方签订合伙协议,且按照工商登记机关的要求提供相关材料,采取此种形式的优点是明确了三方的合伙份额,但三个人相互之间承担无限连带责任。有限公司的形式有两种做法:一种做法是按照工商登记的要求,三方签署公司章程,甲乙丙按照70%、20%、10% 的股权比例登记,注册资本的资本金由甲方全部承担,甲方只是将乙方和丙方应当缴纳的注册资金先汇入乙方和丙方的帐户,然后由乙方和丙方汇入验资帐户进行验资。这样操作的好处是,甲乙丙均是股东,日后不会存在股权资格的问题,利于乙方、丙方的股权保护,此时乙方和丙方实际上已成为正式的股东,已不再是干股, 只不过是甲方为乙方和丙方出资而已。另一种做法是甲方负责设立有限公司,股权全部登记在甲方或甲方及其亲友名下,而甲乙丙三方另行签订一个协议书,将三方的内容写明白。采取这种方式的缺点是税负可能更大,同时乙方、丙方的股权可能会不明确。
? ? 上述三种方式各有利弊。从保护资方利益角度,应当采取设立有限责任公司的方式,且在工商登记中明确其20%股权。
? ? 但是最终究竟采取哪种方式,还取决于三方的协商和博弈。其实不管哪种方式,都应当将书面协议写清楚和具体,全面考虑各方面的问题,重视具体操作。

2、何为干股?干股是否受法律保护?

? ? 干股并非是一个严格的法律概念。翻开公司法,找不到干股的解释。《现代汉语辞海》释义:干股是“指公司无偿赠送的、不出股金、赚了分红,赔了不受损失的股份”。由此可见,干股是在公司形式下的概念,在个体户、独资企业、合伙企业的形式下不存在干股的问题。干股的本质属性在于它是不缴纳出资而享有的公司股权分红。
? ? 干股的取得既可能是因为个人的技能或者经营才能而取得,也可能因为其他原因而取得。干股的效力如何,赠与协议的效力和履行情况是关键因素。
? ? 在实务操作中,“干股”通常被有限责任公司用作股权激励的一种方式。就有限责任公司而言,通常意义上的“干股”是指未实际出资而通过股权无偿转让即赠与的形式取得的股权。干股作为有限责任公司的股权激励方式,应当有效,受法律保护。

3、如何操作更能保护干股持有人的合法权益

? ? 以上案例中,乙方与丙方如何操作更符合法律规定,更能保护干股持有人的合法权益?乙方和丙方不存在任何需要隐蔽而不能公开的问题,因此建议采取登记为股东的方式处理。从乙方或丙方的利益考虑,当然是在设立登记时将三方的股东地位明确登记为好。这样操作的话,实际上将干股转化为正式股权。对于甲方来说,实际上从登记那时起已将相应的20%、10%股权分别送给了乙方、丙方。
? ? 如果甲方不同意采取登记为股东的方式,则应当在签订协议时将相关内容仔细具体明确写入;应当把握公司的运营尤其是财务,包括成本控制和业务运作;应当由股东会或董事会对于乙方和丙方的干股作出决议。


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